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經(jīng)典案例

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江海俊律師團隊成功案例之毒品累犯改判死緩案

來源： 發(fā)布日期：2019-08-23點擊量： 分享到：
                                 案號：（2016）皖刑終147號
      承辦人：江海俊主任律師，安徽金亞太律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人，安徽金亞太律師事務(wù)所總所主任，金亞太重大案件管理部主任，合肥市政府信訪局特邀律師，中國科學技術(shù)大學講座教授。從事律師職業(yè)25年，辦理殺人、搶劫、強奸、投毒、盜竊等重大案件。現(xiàn)擔任數(shù)十家企事業(yè)單位、公司、新聞媒體的常年法律顧問，具有豐富的訴訟、非訴訟法律實務(wù)事務(wù)經(jīng)驗。
      案情簡介：
      上訴人王某曾因走私、制造毒品罪被判處無期徒刑，于2012年6月18日刑滿釋放。2015年10月，阜陽市中院一審認定第一被告王某販賣甲基苯丙胺1056克、15000元毒品，系累犯，判處死刑，追繳毒資240萬元。江海俊律師擔任該案被告人王某的二審辯護人，提出依法應(yīng)當對被告人從輕或減輕處罰的辯護意見。最終，安徽省高級人民法院采納江海俊主任的辯護意見，改判被告人王某死刑，緩刑二年執(zhí)行。
      救人一命，勝造七級浮屠。佛家以慈悲為懷，律師以感化生命為己任。
  
附本案辯護詞一份。
                                 辯護詞
 
審判長、審判員：
      安徽金亞太律師事務(wù)所接受被告人王某父親王立新的委托，指派律師江海俊作為被告人王某的辯護人，律師接受委托后查閱了相關(guān)案卷。辯護人對于公訴機關(guān)指控被告人王某販賣毒品罪沒有異議。現(xiàn)辯護人根據(jù)公訴人的公訴意見以及客觀事實與法律，針對被告人王某的量刑及處罰提出辯護意見如下：
      一、王某在檢察機關(guān)指控的第一筆販賣毒品犯罪中應(yīng)認定為從犯，依法應(yīng)當從輕或減輕處罰。
      根據(jù)最高人民法院發(fā)布的《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》（以下簡稱《座談會紀要》，其中第九條是關(guān)于毒品案件的共同犯罪的內(nèi)容：“要正確區(qū)分主犯和從犯。區(qū)分主犯和從犯，應(yīng)當以各共同犯罪人在毒品共同犯罪中的地位和作用為依據(jù)。要從犯意提起、具體行為分工、出資和實際分的毒贓多少以及共犯之間相互關(guān)系等方面，比較各個共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用。”而本次販賣毒品中，犯意提起者是王T，且王某在整個販賣毒品中既未出資也未獲利，應(yīng)當從輕、減輕處罰。
    （一）起訴書中認定販賣給王S朋友的女兒的498.85克毒品的共同犯罪人是王某、王T、王L的事實認定錯誤。
      根據(jù)王T的供述：“在2014年8月11日之前十多天的時候，一天我和王S在一起吃飯，王S對我講他認識一個朋友，其女兒在上海做毒品生意，想從王S手中買毒品，王S當我是朋友想拉我一把，做毒品生意賺錢。2014年8月11日上午……王S又一次對我講他阜南縣焦坡鎮(zhèn)朋友的女兒要冰毒。……讓我?guī)退x冰毒出來，給我分些錢。”“王S知道我小孩舅王某是販毒的有辦法。”[1]針對這部分事實，雖然王S并未到案，但不能因此改變王S參與共同犯罪并且是主犯的事實，更不能因此掐頭去尾地認定案件事實。
    （二）王某在共同犯罪中非犯意提起者，只是基于親戚情份為王T代購毒品，在販賣毒品中起次要作用。
      在王某與王T實施的販賣毒品事件中，王某主觀上并沒有主動起意販賣冰毒的想法。根據(jù)王T的供述：“在這之前，我好幾次跟王某要買‘冰’，王某都不同意，他怕我自己吸‘冰’。我在8月12號之前和王某在一起吃飯，又提到找王某買‘冰’的事情，我跟他說是賣給亳州的朋友，這次王某才答應(yīng)賣給我的，結(jié)果被抓到了。”[2]可見王某主觀上并不愿意幫助王T進行販賣毒品，而是經(jīng)王T多次要求，才同意幫助王T代購冰毒。
    （三）王某未出資購買毒品、也未獲利，不是毒品的所有者。
      根據(jù)《座談會議紀要》的精神，是否出資、是否獲利雖然不是構(gòu)成犯罪的要素，但實際出資比例及分得毒贓的多少是認定共同犯罪中主從犯的重要因素。
王某供述，他從“孝”處以55元一克的價格購買了500克冰毒，總價為27500元。而王某、王T、王L均承認，這27500是由王T、王L于2014年8月11日足額匯款至王某賬戶的。也就是說購買毒品的毒資完全是由王T出資，王某未出資。
     《座談會紀要》第九條說明：“在毒品共同犯罪中，為主出資者、毒品所有者或者起意、策劃、糾集、組織、雇傭、只是他人參與犯罪以及其他起主要作用的是主犯；起次要作用或者輔助作用的是從犯。”評價王某是否起主要作用，就要看王某所做工作是否無可替代。縱觀本案王某和王T的供述，本次犯罪并不僅僅是王某為王T代購毒品這么簡單，而是王T與王S先合計準備將毒品販賣給王S朋友的女兒，然后經(jīng)王T再三要求，王某為其代購毒品。王T在供述中提到：“王S和王松峰因為合伙販毒，他（們）之間在分錢方面有一些不愉快，王S還專門囑咐我不讓我和王松峰講我?guī)退黄鹋酒返氖隆?rdquo;[3]王S不讓王T告訴王松峰他們一起販賣毒品，說明了王S與王松峰還保持著合伙販毒的關(guān)系，否則告訴與不告訴又有何分別？那么本案中，即使王某不看親戚的情面，沒有幫助王T代購毒品，王S也會向王松峰提出購買毒品的要求。因此王某在本案中的作用并非不可取代。從王某角度來看，其僅僅是幫助王T獲得毒品，至于毒品賣給誰、怎么賣、賣多少錢王某均不知情，王某并未從此次販賣毒品中牟取分毫利益。因此王某在本次販賣毒品中應(yīng)認定為從犯，依法應(yīng)從輕或減輕處罰。
     二、王某在本案第一筆準備販賣給王S的498.85克毒品及第二筆在王某家中發(fā)現(xiàn)的557.3克發(fā)現(xiàn)的毒品應(yīng)屬犯罪未遂。
      盡管目前學理上對行為犯是否存在未遂狀態(tài)尚存爭議，但是從法益角度來說，只有與所犯罪名相應(yīng)的法益被侵害才能夠算是犯罪既遂。販賣毒品罪的法益不同學者也有不同論述，但是就張明楷教授的觀點，販賣毒品罪保護的法益是公眾健康。[4]也就是說只有毒品到達買受人可支配范圍才符合法益被侵害的要件。因此認定販賣毒品罪是既遂還是未遂應(yīng)以是否將毒品轉(zhuǎn)移給買受人為準。
      本案王某與王T共同實施的販賣毒品犯罪中，并未交付給購買者，交易行為尚未開始即被公安機關(guān)抓捕，因此應(yīng)當認定為販賣毒品罪未遂。而在王某家中發(fā)現(xiàn)的毒品，更是在沒有買家的情況下便被公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)并收繳，也應(yīng)認定為販賣毒品罪未遂。根據(jù)《刑法》第二十三條第二款的規(guī)定，對于未遂犯，可以比照幾歲反從輕或者減輕處罰。
      三、起訴書中指控王某販賣毒品罪所涉毒品大部分未對社會造成危害。
      起訴書中針對王某的四筆販賣毒品指控共計甲基苯丙胺類毒品1106.15克（劉秀美涉案200片麻古按20克計算）、海洛因300克，其中第三筆、第四筆交易已經(jīng)完成，構(gòu)成販賣毒品罪的既遂。因此涉案的1106.15克甲基苯丙胺類毒品及300克海洛因中，1056.15克甲基苯丙胺類毒品未對社會造成危害。且本案涉案毒品半數(shù)為麻古，其毒害性相對較弱，希望合議庭在量刑時予以考慮。
      綜上所述，起訴書中針對王某提出了四筆指控。其中第一筆應(yīng)認定王某為販賣毒品的從犯。到案后針對第一筆販賣毒品的事實王某能夠如實供述，對于其行為構(gòu)成販賣毒品罪的事實王某當庭認罪態(tài)度較好，且本案涉案大部分毒品未對社會造成危害。希望合議庭充分考慮辯護人的辯護意見、以及王某家中上有老父母下有幼子的客觀情況，對王某予以從輕、減輕處罰，建議對王某判處無期徒刑。
      此致
安徽省高級人民法院
 
                                          辯護人：江海俊
                                           2015年9月16日
責任編輯：李玉琳

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